淺談試用期

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經常有學員問我勞動契約是否可以訂定試用期、試用期不合格是否必須支付資遣費等問題，茲將試用期的意涵與作法說明如下。

1. 勞雇雙方依工作特性得自由約定合理之試用期
勞基法施行細則於民國86年修正後已經刪除「試用期」規定，依據勞委會(86)台勞資二字第035588號函釋「...至勞動基準法施行細則修正後，有關「試用期間」之規定已刪除，勞資雙方依工作特性，在不違背契約誠信原則下，自由約定合理之試用期，尚非法所不容，惟於該試用期內或屆期時，雇主欲終止勞動契約，仍應依勞動基準法第十一、十二、十六及十七條等相關規定辦理。」，勞雇雙方可以依工作特性自由約定合理之試用期。

2. 試用期多久算合理？
試用期間為勞動契約之前階、審查階段，目的在觀察勞工的專業技能與工作態度是否達到雇主的需求。實務上試用期間多不超過三個月，惟若雇主對於新人提供相當時間培訓，有可能約定較長的試用期。例如金融業儲備幹部試用期長達半年，航空儲訓機師包括訓練期間二年及完訓後試用一年，合計試用期長達三年。

3. 試用期間可以隨時終止勞動契約？
依前開勞委會函釋認為試用期間雇主欲終止勞動契約，仍應依勞基法相關規定辦理。例如雇主縱然認為新人不適任，仍須依照內部懲戒辦法或績效考核程序辦理，且符合解僱最後手段性原則才能予以解僱。不過司法實務上咸認試用期間因屬於正式勞動契約之前階試驗、審查階段，雙方當事人原則上均應得隨時終止契約，並無須具備勞動基準法所規定之法定終止事由(高等法院94年度勞上字第17號、97年度勞上易字第75號判決意旨參照)。換句話說司法上對於試用期間不適任的認定給予雇主比較大的彈性，只要雇主主觀認為新人不適任，即足當之。縱然如此，仍建議雇主對試用期員工定期或不定期給予書面考核或評價，留下證據，以免爭端。

4. 試用期可以延長嗎？
試用期不合格，雇主本可依上開司法見解與員工終止契約。此時若雇主捨解僱而選擇延長試用期間，再給予員工評估機會，對員工而言並未使其立於更不利之地位，自應允許。不過延長試用期間無異是契約要素之變更，應得到勞工之書面同意，方可許之。

5. 試用期間終止契約仍應發給資遣費
依上開勞委會函釋，雇主以不適任等勞基法第11條事由與試用期員工終止契約，應依照勞工退休金條例第12條第1項規定發給資遣費，即按其工作年資，每滿一年發給二分之一個月之平均工資，未滿一年者，以比例計給。

6. 試用期間終止契約仍應依規定通報
依上開勞委會函釋，試用期間終止勞動契約，應依規定辦理資遣通報。至於新聘員工任職未滿10日被資遣，依勞委會94年10月11日勞職業字第0940506194號函釋，符合不可抗力之情事所致，雇主得自被資遣員工離職之日起3日內通報主管機關。

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旺達顧問執行顧問 林俊龍